Оставить заявку

Что такое недружественное поглощение. Основные способы защиты

Недружественное поглощение (более известное за рубежом как Hostile Takeover) представляет собой ситуацию, когда одна компания приобретает контроль над другой без желания, согласия руководителей последней компании в лице её совета директоров, иного топ-менеджмента и (или) значительной части её владельцев (акционеров).

Враждебное поглощение как явление стало популярно, а, следовательно, наиболее известно во второй половине прошлого века на рынках США. Именно в тот период стали широко распространены сделки по слиянию и поглощению (M&A), и в качестве разновидности слияния-поглощения, естественно, имели место «принудительные» сделки подобного рода.

В зависимости от степени контроля государства за корпоративными сделками, в зависимости от того, в чьих руках концентрируется собственность и активы, разнятся и случаи враждебного поглощения: так, по некоторым данным, чаще всего такие слияния-поглощения имеют место в США (в силу того, что государство особо не вмешивается в эту сферу, предоставляя обширную свободу в части создания корпоративных механизмов защиты активов и компании в целом в учредительных документах, иных внутренних документах компаний, довольно часто встречаются компании, которые плохо организуют корпоративную защиту, защиту активов). Реже подобное происходит в Европе. В частности, причиной этого является то, что основные активы, различные доли принадлежат хорошо организованным и защищённым компаниям, холдингам, корпорациям. В Германии это банки, в Австрии – государственные структуры, в Италии – семьи (так называемые «семейные» бизнесы, когда все доли компаний, все активы находятся в распоряжении строго членов семьи).

Тем не менее, способов недружественного поглощения довольно много, развиваются старые, появляются новые. Потому никто полностью не застрахован от возможных враждебных действий со стороны конкурентов.

В данной статье мы постараемся осветить понятие недружественного поглощения с разных сторон, опишем возможные причины и цели поглощений, а также обозначим популярные стратегии защиты от тех или иных видов «недружественных поглощений».

Что это вообще такое?

Под недружественным поглощением как правило понимают получение полного контроля над компанией-целью и её активами при сопротивлении руководства и (или) крупных акционеров. Когда говорят о недружественном поглощении, обычно имеют ввиду формально законные методы и механизмы, использующие пробелы и недостатки правовой системы. Полузаконные и незаконные методы и механизмы принято приписывать «корпоративному захвату» (сюда относится всем известное рейдерство). Корпоративный захват, как правило, содержит действия, которые призваны лишь создать видимость наличия правовых оснований для приобретения контроля захватчиком.

В зависимости от того, как соотносятся между собой компания-агрессор (захватчик) и компания-цель, выделяют:

1) Горизонтальное поглощение (когда компания-агрессор и компания-цель являются прямыми конкурентами, выпускают одинаковую по сути продукцию);

2) Вертикальное поглощение (когда компания-агрессор и компания-цель осуществляют разные производственные процессы, связанные с производством и реализацией одного и того же продукта; это могут быть производитель и дистрибьютор, производитель материала и производитель конечного продукта и т.д.);

3) Конгломератное поглощение (когда компания-агрессор и компания-цель никак не связаны между собой в рамках деятельности: они не производят одинаковый товар, не являются конкурентами, не действуют в рамках этапов производства и реализации одного продукта; действуют в разных отраслях экономики и производства);

Также некоторые выделяют:

4) Самозахват (ситуация, когда один из участников компании (акционеров), топ-менеджеров с помощью посредников и подставных лиц приобретает контрольный пакет и получает контроль над компанией);

5) Родственные (концентрические) поглощения (компания-захватчик и компания-цель производят взаимосвязанные товары, возможно, имеют схожие технологии производства; при этом, товары не являются одинаковыми, и производящие их компании не связаны производственными или снабженческими процессами).

Очевидно, простого изложения классификации без объяснения возможных причин, целей недружественного поглощения не хватит для того, чтобы правильно выбрать стратегию защиты компании. Ведь если известно, какую цель преследует компания, какую ценность для неё в рамках этой цели представляет компания-цель, то можно довольно быстро найти способы «обесценивания» компании-цели, создать условия, при которых данная компания более не будет отвечать интересам компании-захватчика.

Причины и цели захвата компании

Цели и причины, как правило, перекликаются между собой в общем виде, но совпадают полностью довольно редко. Также стоит принимать во внимание, что причины и цели могут быть поверхностными (формальными), могут быть промежуточными и глубинными (реальными, конечными). При этом, причины в данном случае формируются в рамках поставленных задач и целей, то есть обуславливаются ими (к примеру, целью компании является увеличение присутствия на рынке производства товаров. Перед ней стоит выбор между двумя основными способами достижения цели: самостоятельное наращивание мощностей с целью увеличения объемов и снижения себестоимости единицы продукции, поглощение прямых конкурентов, что позволит вытеснить их с рынка, а также забрать имеющиеся у них активы и без проблем занять ту долю рынка, что приходилась на них. Компания-агрессор изучит издержки в каждом случае и выберет второй вариант по причине того, что это будет требовать меньше вложений, будет иметь больший эффект по сравнению с простым увеличением мощностей, а также всё ещё останется возможность самостоятельного увеличения собственных мощностей). Причины от случая к случаю могут быть и менее очевидными. Поэтому, определить причины не так важно, как цели. Понимая промежуточные цели, можно с высокой вероятностью верно определить направление защиты, выбрав соответствующую стратегию.

Конечной целью с определённой долей условности всегда можно считать получение / увеличение прибыли захватывающей компании (контролирующих её лиц). Неважно, будет ли эта цель достигнута за счёт попытки приобретения компании, способной увеличить эффективность на каком-либо рынке за счёт объединения мощностей, за счёт вывода имеющихся у «атакованной» компании ресурсов с последующей ликвидацией или же просто за счёт устранения одного из главных конкурентов и захвата его доли на рынке. Конечный результат (как и первоначальное желание, стоящее за ним) один – увеличение прибыли.

Однако, понимание этой цели не имеет практической ценности без понимания промежуточных целей, которыми и определяются стратегии захвата компании.

В теории, две основные цели – собственное развитие и устранение конкурента. Собственное развитие представляет собой тот случай, когда компания в том или ином виде хочет становиться «крупнее» в рамках своей основной деятельности. Она хочет увеличивать объемы производства, уменьшать издержки, повышать качество продукции и т.д. В данном случае, если компании-захватчику покажется, что компания-цель находится в оптимальном состоянии (как в плане корпоративной структуры, так и в плане производственных показателей и показателей прибыли), то она после захвата может оставить практически всё как было, сменив руководство. Возможно, ей достаточно будет лишь иным образом распределять ресурсы этой компании, объединять их со своими, в результате чего возрастёт как её собственная прибыль, так и прибыль захваченной компании. В таком случае может возрасти и прибыль остальных участников (акционеров). Такие примеры сформировали мнение, что сугубо экономический эффект даже от недружественного поглощения может быть положительным (то есть, даже недружественное положение не всегда несёт негативный эффект). Всё будет зависеть от того, какую роль играет тот или иной субъект в компании, а также каким образом производится захват.

Устранение конкурента – тот случай, когда компания считает, что увеличения прибыли в рамках основной деятельности можно достигнуть только в том случае, если устранить конкурента (то есть если весь рынок уже распределён и спрос отвечает предложению). Когда компания определяет своей промежуточной целью устранение конкурента, ни один из участников компании-цели или руководства в долгосрочной перспективе не окажется в плюсе. Выгоду, возможно, получат случайные миноритарные акционеры от продажи своих акций по высокой цене (если компания-агрессор выберет подобную стратегию), однако в целом компания-цель и все её участники заинтересованы в том, чтобы избежать такого поглощения.

Также компании агрессоры могут быть заинтересованы в компании-цели и в иных случаях, когда, к примеру, имеет место конгломератное поглощение, в результате которого компания-агрессор просто надеется извлечь выгоду из дальнейшей продажи полученных активов (то есть компания занимается перепродажей активов).

В целом, это три основные промежуточные цели, которые на практике могут между собой пересекаться и проявляться самым неожиданным образом. В любом случае, чем точнее определены цели, тем яснее становится стратегии захвата и то, как им противостоять.

Основные стратегии захвата

Стратегии захвата и стратегии защиты довольно сложно классифицировать. Однако, основными видами захвата, которые принято выделять, являются тендерное предложение (Tender Offer) и борьба за представительство (Proxy fights).

Тендерное предложение представляет собой ситуацию, когда компания-агрессор открыто заявляет о желании приобрести доли (акции) компании-цели практически любых размеров, чтобы в результате аккумулировать в своих руках контрольный пакет. При этом, эффективность стратегии обуславливается тем, что компания агрессор-предлагает цену за доли ощутимо выше рыночной. В результате, акционеры, не имеющие никакой лояльности к самой компании, с большой вероятностью продадут свои акции такой компании-агрессору. В таком виде данная стратегия (без параллельного использования иных способов) малоэффективна, и может сработать только в том случае, если бумаги компании обращаются свободно (если это, скажем, акции открытого акционерного общества). И даже в этом случае необходимо помнить о наличии определённых государственных механизмов регулирования (определённые ограничения и методы контроля установлены в Федеральном законе от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», хоть они и применимы только к самым крупным экономическим субъектам).

Формой тендерного предложения выступает предложение обмена, когда вместо прямой оплаты скупаемых акций, ценных бумаг организации, предлагается обмен, скажем, иных ликвидных ценных бумаг на ценные бумаги, дающие контроль над компанией-целью.

Тендерное предложение – достаточно дорогой способ приобретения активов, поэтому он также используется, как правило, крупными компаниями в отношении маленьких участников рынка.

Борьба за представительство - это попытка объединить голоса группы акционеров с целью принятия на общем собрании решения, упрощающего захват компании или непосредственно дающего контроль над компанией. Борьба за представительство может быть инициирована как изнутри (и тогда это будет, по сути, самозахватом), так и снаружи. Изнутри, это когда один акционер или группа акционеров компании-цели подговаривают другую группу акционеров этой же компании принять решение, скажем, о смене руководства (которое в последующем заключит / одобрит необходимые сделки в качестве исполнительного органа, действующего от лица компании). Снаружи, когда компания-агрессор также подговаривает группу акционеров компании-цели проголосовать определённым образом.

Иными вариантами неверного решения, которые могут привести к захвату компании-цели, могут быть решения об открытии кредитной линии, заключении договоров с ненадежными контрагентами, иные убыточные решения (с целью наращивания долгов компании и уменьшения её стоимости).

К обозначенным выше базовым стратегиям захвата можно добавить более конкретные механизмы (способы) недружественного поглощения:

  • механизм ареста (покупка компании по заниженной стоимости в результате того, что её акции, доли, отдельные активы «заморожены» арестом, не позволяют принимать жизненно важные для компании решения или же парализуют основную, к примеру, производственную деятельность компании, что может привести к банкротству);
  • механизм банкротства (покупка компании посредством выкупа прав требования к ней основных кредиторов, покупка необходимых активов на этапе конкурсного производства).

Основные стратегии защиты компании

Основными видами стратегий защиты считаются стратегии так называемой «отравленной пилюли» (poison pill), «отпугивателя акул» (shark repellent).

Стратегии отравленной пилюли, как следует из названия, направлены на то, чтобы отбить желание у компании-агрессора проводить недружественное поглощение. То есть, говоря иными словами, компания-цель делает так, чтобы конечная или промежуточная цель компании-агрессора в случае поглощения были более недостижимы. Компании-цели совершают действия, в результате которых приобретение такой компании становится невероятно затратным для агрессора. Ядовитая пилюля представляет собой предоставленное действующим акционерам (может быть, только некоторым) преимущественное право приобретения акций компании по цене ниже рыночной (со значительной скидкой). Этот механизм может частично содержаться как в уже выпущенных акциях (привилегированных), так и в уставе, акционерном соглашении и активируется (ставится под условие), когда происходит скупка акций (к примеру, скупка голосующих акций в размере 10% от всего числа голосующих акций) без одобрения общего собрания или совета директоров. При этом, когда внутренние акционеры скупают выпускаемые компанией-целью акции – это называется внутренняя ядовитая пилюля (flip-in poison pill). Внешняя ядовитая пилюля (flip-over poison pill) представляет собой ситуацию, когда акционеры компании-цели начинают скупать акции (доли) компании-агрессора со значительной скидкой. При этом, в уставе может быть предусмотрено, что в случае недружественного поглощения совет директоров или общее собрание получают право инициировать выпуск акций с любым набором привилегий, любым соотношением с обычными акциями (в РФ тяжело реализовать). Именно эти акции и приобретают действующие акционеры со скидкой в целях «размытия» доли компании-агрессора и предотвращения захвата.

Примером отпугивателя акул считается сложный состав совета директоров компании, а также многоступенчатая система выборов членов совета директоров. Так, можно предусмотреть, что совет директоров будет состоять из 9 человек, и каждые три года будет переизбираться треть (причём, за 9 лет все 9 директоров должны пройти процедуру переизбрания), с учётом того, что никаких специальных оснований внезапного переизбрания всех директоров или их значительной части, увеличения состава совета устав содержать не будет. Это позволит первоначальным акционерам (участникам) сохранять контроль над компанией в течение длительного времени, предотвращая захват через совет директоров.

Также к механизмам защиты компании относятся золотые (серебряные) парашюты, стратегия инициирования поглощения своей компании другой компанией на более выгодных условиях («белые или серые рыцари»), стратегия Пакмана (Pac-man strategy), когда компания-цель начинает ответное поглощение компании-агрессора, замыкающий опцион, голосующий план и другие. Наше законодательство имеет свою специфику, а также развивается довольно быстро, поэтому некоторые способы защиты могут быть либо уже предусмотрены законом, либо же им ограничены.

Так или иначе, чтобы успешно выбрать стратегию защиты, необходимо иметь правильное представление как о внутренней ситуации в компании (степени защищённости компании оговорками и условиями в корпоративных документах и акционерных соглашениях), так и о внешней (о том, какова ситуация на рынке, каковы цели компании-агрессора, почему хотят поглотить именно вашу компанию). Без разработки корпоративной (состоящей из финансово-правовых механизмов, инструментов) защиты ни одна успешная компания не сможет долго оставаться независимой. Чтобы сохранить самостоятельность и дальше развивать свою компанию в желаемом направлении, рекомендуем задуматься над вопросами корпоративной защиты и обратиться к специалистам для её разработки и внедрения.

Похожие статьи
Оставить заявку