Оставить заявку

Основы правового регулирования сделок M&A в России

Сегодня мы поговорим о сделках M&A в целом, а также затронем некоторые правовые аспекты проведения таких сделок в Российской Федерации.

Сделки M&A (merger and acquisition), дословно «слияние и поглощение» представляют собой определённые экономические процессы на том или ином рынке (товаров, услуг, работ), как правило ведущие к изменению положения участников этого рынка. Такова перспектива «сверху», то есть так слияние-поглощение можно охарактеризовать со стороны.

В отечественном законодательстве нет чёткого определения понятия сделок слияния и поглощения: это зарубежный экономический термин, у нас чаще использующийся в бизнес-среде или употребляемый юристами в договорах или устной речи. Отдельно термин «слияние» встречается в гражданском законодательстве (как форма реорганизации юридического лица, что значительно уже рассматриваемого понятия), а также в Федеральном законе 16.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции). А термин «поглощение» вообще отсутствует. Поэтому целесообразно будет опираться на общепринятые или на данные нами определения.

 

Для того, кто инициирует слияние-поглощение, суть этого процесса сводится к получению / объединению капиталов, ресурсов, что приводит к увеличению прибыли (как одноразово, так и на постоянной основе) за счёт дальнейшей перепродажи активов по отдельности, за счёт объединения, ведущего к росту производственных мощностей (синергический эффект или 1+1=3) и т.д.

Для того, с кем заключается подобная сделка (на кого направлены соответствующие действия) это либо объединение капиталов, ресурсов на взаимовыгодных условиях, либо в некоторых случаях абсолютно нежелательная потеря контроля над своими активами (то есть недружественное поглощение, про которое мы писали чуть ранее).

Эти процессы могут напрямую затрагивать как одного участника рынка (когда имеет место конгломератное слияние-поглощение), так и нескольких (когда речь идёт о горизонтальных и вертикальных слияниях-поглощениях).

Небольшое отступление

Любые экономические процессы в подавляющем большинстве случаев проходят через призму правового регулирования (по крайней мере, к этому стремится государство). Практически не существует таких экономически значимых, распространённых действий, которые бы государство не хотело контролировать (хотя бы потому, что такое действие является потенциальным объектом налогообложения). Многие государства по мере развития технологий, появления новых возможностей, частичного перехода экономики в онлайн-пространство образно проходят через «отрицание-злость-торг-депрессию-принятие» Кюблер-Росс, и на той или иной стадии (но не на первой) принимают соответствующие нормы регулирования. Хорошим примером этого являются криптовалюты: Россия довольно долго к ним присматривалась (внося изменения в правительственные акты, принимая акты рекомендательного характера в 2018 году, внося изменения в судебную практику в 2019 году), прежде чем принять Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». А ведь криптовалютам, на секундочку, уже 11 лет!

Соответственно, каким бы сложным по своей структуре, по количеству этапов, действий не был тот или иной экономический процесс, при определённых обстоятельствах он обязательно опосредуется формальными предписаниями, то есть становится предметом правового регулирования.

Правовое регулирование M&A

С учётом общей популярности слияний-поглощений, а также того, как давно нам известны такие сделки (обычно говоря об их истории, начинают с 17-18 века, хотя можно найти и значительно более ранние примеры), естественно, государства, включая РФ, не обошли такие сделки стороной и разработали специальные правила.

Стоит отметить три базовые «правовые плоскости», в которых так или иначе происходят те самые экономические процессы, ведущие к заключению M&A.

Первая плоскость – плоскость субъектная. В сделках M&A в качестве субъектов (участников) выступают компании, холдинги, производства, которые в силу действующего правового регулирования оформлены в виде юридических лиц (фикций, объединения людей, капиталов, как угодно). Юридические лица – это субъекты гражданского оборота (опосредованных нормами права экономических отношений), подчиняющиеся определённым правилам, установленным Гражданским Кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ), а также специальными законами и отдельными нормативно-правовыми актами. Так, для организационно-правовой формы «акционерное общество» (можно узнать больше про них тут и тут) был разработан специальный Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», а для обществ с ограниченной ответственностью (ООО) – Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (здесь мы сравнивали два приведённых выше вида юридических лиц с практической точки зрения). Подобными специальными законами урегулированы практически все вопросы, касающиеся создания соответствующих юридических лиц, их управления, участия в них, деятельности этих юридических лиц, а также прекращения ими своей деятельности.

Соответственно, поскольку такие законы содержат специальные правила по вопросу принятия решений (правила о большинстве голосов в 2/3 или ¾ или единогласных решениях), вопросам управления, иным важным вопросам, на это обязательно стоит обращать внимание перед сделкой, иначе она может обернуться провалом (к примеру, она может быть признана недействительной, поскольку она не соответствует установленным законом предписаниям и ограничениям).

Вторая плоскость – предметная. Довольно часто предметом сделки M&A являются ценные бумаги (акции компании), которые регулируются особым образом в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». В экономических отношениях в качестве предмета могут выступать абсолютно разные категории (недвижимость, права требования, ценные бумаги, наличные и безналичные денежные средства), особенности которых (отличие друг от друга и специфика в целом) породили необходимость в «индивидуальном подходе». Потому, у сделок с разным предметом есть разные обязательные правила. Так, к примеру, сделки с недвижимостью подлежат обязательной государственной регистрации в органе, который проверяет и подтверждает, помимо прочего, реальность сделки (что следует из принципа внесения, поскольку всё, что вносится в ЕГРН, считается достоверным), а те же акции перед появлением (выпуском) проходят сложную процедуру эмиссии (то же Положение Банка России от 19.12.2019 № 706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг», по сути, является обязательным и представляет собой сложный с точки зрения юридической техники документ на несколько сотен страниц). Таким образом государство защищает участников оборота от возможных действий недобросовестных участников, которые хотят обманом обогатиться за счёт невнимательных или недостаточно подкованных граждан или организаций. Следовательно, все участники оборота, которые хотят совершить сделку с акциями, иными ценными бумагами, недвижимостью, должны обязательно проверить наличие специальных требований в законе, иначе такая сделка не удастся (её также признают недействительной).

Третья плоскость – договорная. Когда стороны изучили друг друга (проверили особенности совершения действий с тем или иным видом юридического лица, проверили учредительные документы лица, проверив на наличие подводных камней), учли все особенности предмета сделки, они также должны правильно составить договор. Важно не только то, «о чём» договариваются стороны, но и «как». В договорах может быть предусмотрено множество побочных условий, в зависимость от которых ставится исполнение той или иной части сделки сторонами, могут быть предусмотрены различные штрафные санкции, отступные. В конце концов, зачастую заключаются предварительные сделки, соглашения о намерениях, опционы, которые сами по себе не вызывают обязательств по слиянию-поглощению, но подталкивают стороны к этому, в части случаев обязывают стороны заключить основной договор.

Также стоит помнить о том, что наше государство формально старается создать условия для свободного развития всех отраслей экономики, в связи с чем пристально следит за теми случаями, когда на том или ином рынке происходит образование монополии (некое умеренное вмешательство государства в рыночную экономику). Законом о защите конкуренции предусмотрен предварительный и последующий контроль в виде получения согласия участниками крупной сделки у федеральной антимонопольной службы (ФАС России). Этому посвящена Глава 7 вышеупомянутого федерального закона, которую главным образом следует изучить особо крупным участникам рынка. Принцип, в соответствии с которым определяются сделки, в которые ФАС не может не вмешаться, - принцип определения воздействия на конкурентную (рыночную) среду того или иного рынка (товаров, работ, услуг). В связи с этим, ФАС обращает внимание на «размеры» участников, активы, выручку, оценивает совокупные параметры участников.

Таким образом, основы правового регулирования сделок M&A в России содержатся в:

1) Гражданском Кодексе Российской Федерации;

2) Специальных законах, посвящённых отдельным видам юридических лиц (Федеральном законе от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральном законе от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

3) Специальных законах, посвящённых предметам сделок (недвижимости, акциям, ценным бумагам; в Федеральном законе от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»);

4) Федеральном законе от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

В целом, несмотря на регулирование «в разных плоскостях», уровень непосредственного контроля государства за сделками M&A в России считается довольно малоэффективным и экономически необоснованным, и, как следствие, уступающим особому регулированию развитых правопорядков (тех же США несмотря на их многоуровневое законодательство, даже на федеральном уровне сделки M&A довольно предметно регулируются несколькими законодательными актами). Однако, наше государство в целом, довольно молодое, а потому имеющееся на сегодняшний день правовое регулирование в данной сфере можно охарактеризовать как развивающееся, требующее доработки.

Похожие статьи
Оставить заявку