Оставить заявку

Статья юриста Law & Wise для экономического научного журнала «Оценка инвестиций» о том, как происходит процесс раздела компании

Идеальное партнерство – большая редкость. Это высказывание верно и для бизнес-партнерства. Те, кто довольно долго занимается предпринимательством, безусловно, хотя бы раз сталкивались с ситуацией, когда по тем или иным причинам вести дела совместно с партнером далее не представлялось возможным. Это может быть смена интересов одного из партнеров, разное видение направлений развития общего детища, некие личные проблемы, включая межличностные конфликты партнеров, иные причины. Так или иначе, к таким бизнес-разводам заранее никто обычно не готов.

Самые худшие сценарии, к которым могут привести подобные ситуации в купе с неосведомлённостью сторон, это:

1) так называемый deadlock, из-за которого компания может прекратить осуществление деятельности, в результате чего все владельцы потеряют вложенные деньги, а может и больше;
2) судебное разбирательство, которое насторожит и привлечёт кредиторов, что также может повлечь банкротство;
3) незаконный вывод активов одним из владельцев бизнеса, влекущий многолетние разбирательства в суде, а также закрытие компании.

В данной статье мы попробуем рассказать, как можно избежать неожиданностей и конфликтов, а также как можно поделить бизнес, если возможность подобного исхода не была предусмотрена между партнерами.

Предотвращение корпоративных конфликтов

Прежде всего, конечно, стоит обозначить несколько способов, позволяющих предотвратить возможные споры в будущем по поводу того, как делить бизнес.

Первый способ – изначально, когда только партнеры решили объединить капиталы, а также иные ресурсы для получения прибыли в той или иной форме (будь то АО, ООО, товарищество, иная форма), в учредительных документах стоит подробно изложить, если это возможно, каким образом и на каких условиях один из партнеров может отказаться от дальнейшего участия в судьбе совместного проекта.

Другой способ – заключение корпоративного договора, предусмотренного статьёй 67.2. Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). Корпоративный договор применим к наиболее распространённым видам хозяйственных обществ – к обществам с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 8 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») или к акционерным обществам (ст. 32.1. Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Так, в пункте 1 статьи 32.1. Закона «Об акционерных обществах» указано, что участники такого договора могут взаимно обязать друг друга голосовать совместно по определённым вопросам, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по заранее определённой цене при наступлении определённых обстоятельств, воздерживаться от таких действий и т.д. По сути, тоже самое указано и в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». Всё это значит, что учредители могут, во-первых, определить условия выхода из бизнеса одного из них без ущерба (или с минимальным ущербом) для всех оставшихся партнеров: они могут договориться о том, в каком порядке и в какие сроки будет выплачиваться стоимость доли лицу, которое захочет выйти (и, соответственно, продать свою долю). Также они могут с помощью механизма голосования принимать решения относительно участника, собирающегося выйти из общества, в соответствии с условиями корпоративного договора получая его согласие на предусмотренные в таком договоре условия. При этом, неважно, кто захочет выйти, условия можно предусмотреть одинаковые для любого партнера, который по каким-либо внезапным причинам больше не желает принимать участие в совместном бизнесе. По сути, хорошо составленный корпоративный договор позволяет избежать ситуаций, когда, например, в силу закона, вам необходимо принять единогласное решение, но один из партнеров внезапно не хочет этого делать, когда начинаются споры по мелочам и единство управления, а значит и стабильность предприятия, ставятся под угрозу. Также стоит обратить внимание на то, что некоторые иные виды хозяйственных обществ имеют некие аналоги подобных соглашений. К примеру, для так называемых хозяйственных партнерств в статье 6 Федерального закона от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» предусмотрена возможность заключения соглашения об управлении партнерством.

Два обозначенных способа предотвращения проблем при разделении бизнеса являются довольно действенными, однако, что если ничего из этого не было предусмотрено партнерами при организации совместного дела?

Разделение активов без подготовки. Как договориться

Безусловно, если партнеры не предвидели подобный сценарий в самом начале, а на данном этапе уже очевидно, что пора расходиться, это не обязательно повлечёт какие-то сугубо негативные последствия.

Если скажем, партнеров было двое, и у них за время ведения совместного дела (а может, и до этого) сложились хорошие отношения, то вполне реально сесть за стол переговоров и решить, как разойтись с минимальными потерями для обоих.

Скажем, если структура бизнеса совсем простая (это какое-то одно юридическое лицо, минимум собственности, нет сложных по структуре, ликвидности активов), то вполне можно договориться таким образом, чтобы один из партнеров оставил себе юридическое лицо, а другой – получил справедливую компенсацию. Процесс отчуждения (передачи) доли в ООО описан в 21 статье Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» или частично – в статье 72 Закона «Об акционерных обществах».

По поводу справедливости компенсации, конечно, могут возникнуть споры, но сторонам стоит постараться найти тот баланс, когда общество (остающийся партнер) сможет выплатить предложенную участником стоимость доли (то есть, по факту, потерять часть активов), и, при этом иметь возможность продолжать свою деятельность, а уходящий партнер, в свою очередь, получит как минимум реальную стоимость вложенного имущества. При этом, если он был заинтересован в точно таком же бизнесе, но взгляды его и его партнера на то, как он будет развиваться, разошлись, то, возможно, речь также будет идти о какой-то дополнительной оценке и компенсации сложившейся репутации совместного бизнеса, передаче части клиентской базы, но эти вещи уже не являются обязательными, лежат вне стандартных рамок правового поля, а также зависят от добросовестности и сговорчивости сторон.

Так или иначе, выплата стоимости доли или пакета акций ушедшего партнера возможна как самой компанией (с последующей покупкой доли другими партнерами), так и непосредственно партнерами (но нужно смотреть устав на предмет особых условий преимущественной покупки долей или акций, иных препятствующих условий). Это можно осуществить как на собственные средства, так и на заёмные. Последнее является довольно неплохим вариантом в ситуациях, когда компания стабильно приносит прибыль и позволяет постепенно расплатиться с подобным кредитом без ущерба для основной деятельности. Такой вариант можно назвать уступкой уходящему партнеру. Он будет находиться в более выгодном положении, поскольку сразу получит все причитающиеся денежные средства и сможет ими распоряжаться по своему усмотрению без каких-либо препятствий.

Другой вариант выплаты – это выплата стоимости доли уходящего партнера постепенно, в течение нескольких (как правило, одного-двух) лет. В данном случае компания, выплачивающая стоимость доли, не будет разом «обескровлена», риск невозможности исполнения обязательств в случае наступления непредвиденных обстоятельств будет значительно ниже. Данный вариант – уступка в пользу общества. Партнер, который решил выйти из бизнеса, будет получать всю сумму постепенно и не будет иметь возможности, скажем, осуществить крупные разовые вложения в другой проект.

Другой вариант развития событий, подходящий для более сложного по своей структуре бизнеса, который включает в себя несколько вполне автономных и прибыльных бизнес-процессов, которые, тем не менее, оформлены одним юридическим лицом – вариант с реорганизацией этого юридического лица в форме разделения или выделения (ст. 57 ГК РФ, ст. 15 Закона «Об акционерных обществах» и ст. 51 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). При этом, иные формы реорганизации (за исключением ликвидации) – это лишь следствие первого варианта развития событий, когда часть партнеров остаётся осуществлять совместную деятельность (то есть выкупает долю у того, кто отказывается от совместного ведения бизнеса) и либо видоизменяет бизнес, либо поглощает его, встраивая в более крупную структуру.

Процессы разделения и выделения, как правило, являются более дорогостоящими по сравнению с простым выкупом доли, а также длятся как минимум несколько месяцев. Также, реорганизация требует соблюдения целого ряда формальностей, процедур (таких как необходимость опубликования сведений о проходящей реорганизации и т.д.), соблюдение которых может вызвать определённые неудобства. При этом, также надо понимать, что одной из организаций придётся заново получать разрешения или лицензии, если они необходимы для ведения соответствующей деятельности, в случае, когда по передаточному акту они переходят (или остаются за) другим юридическим лицом.

Однако, разделение или выделение позволяют распределить имеющиеся активы по соглашению сторон в соответствии с передаточным актом. Так, можно будет договориться о том, кому будут принадлежать те или иные права требования, исключительные и иные интеллектуальные права (права на товарные знаки, иные средства индивидуализации), что, при разумном распределении, позволит не потерять репутацию и клиентов на разных рынках обслуживания и продолжить извлечение прибыли.

Третий вариант, который, на первый взгляд, может показаться неожиданным – ликвидация. Да, и такой вариант может оказаться актуальным, если, в силу специфики бизнеса, а также взаимодействия с партнерами, продолжение бизнеса в одиночку (или без одного из партнеров) не представляется возможным. Возможно, только невероятные знания рынка одно из партнеров позволяли предугадывать спрос и создавать продукты, всегда пользующиеся высокой популярностью, или благодаря репутации и способности вести переговоры одного из партнеров с вами взаимодействовали иные организации (поставщики, инвесторы, дистрибьюторы, продавцы), без которых дальнейшее ведение бизнеса бессмысленно. В таком случае ликвидация позволит бизнес-партнерам спокойно ликвидировать организацию, рассчитаться с действующими кредиторами (если до этого финансовые показатели организации не вызывали вопросов), а оставшееся имущество поделить между собой и пойти каждый своей дорогой. Ликвидация, безусловно, также довольно долгая (от нескольких месяцев) процедура, которая требует несения определённых расходов (на работу ликвидационной комиссии), соблюдения формальностей (та же необходимость опубликования сведений о том, что общество ликвидируется, а также уведомление об этом кредиторов).

В любом случае, партнерам не обязательно решать всё самостоятельно. Если стороны затрудняются по поводу того, как им лучше всего поступить, они могут обратиться к специалистам, занимающимся оценкой активов. Также, при наличии ресурсов, они могут прибегнуть к медиации – способу разрешения споров, при котором партнерами выбирается третья независимая сторона (медиатор) как некий арбитр, с решением которого они обязуются согласиться.

Так или иначе, все вышеперечисленные сценарии развития событий с оговоркой можно назвать оптимальными. Есть варианты развития событий куда хуже.

Худшие сценарии

Неприятные варианты «развода» между партнерами возникают, когда между ними не было реального понимания или возник какой-либо конфликт, который они не смогли решить. В результате, может возникнуть deadlock (дедлок) – тупиковая ситуация, когда партнеры-учредители не могут достигнуть единогласия или необходимого большинства для принятия важного для бизнеса решения. Очевидно, что дедлок может касаться не только случаев, когда партнеры решают разделить бизнес, но к ним он тоже применим. Так, если часть партнеров долгое время не «выпускает» другого (не даёт ему выйти по первому сценарию), а он, в свою очередь, обладает блокирующим пакетом акций (такое количество акций или долей, которое позволяет накладывать вето на решения совета директоров или общего собрания), то возможна ситуация, когда такой партнёр просто захочет разрушить компанию или просто из принципа парализовать её деятельность. В результате, поскольку принятие ключевых решений будет отложено на неопределённый период, компания фактически перестанет осуществлять свою деятельность, начнёт нести убытки и будет либо ликвидирована, либо пройдёт процедуру банкротства (что ещё менее приятно ввиду возможных последствий в виде привлечения партнеров к субсидиарной ответственности по долгам компании). Возможно, причина будет иная (скажем, собирающийся выйти партнер запросит необоснованно завышенную сумму, установит иные неприемлемые условия, с которыми не смогут согласиться оставшиеся партнеры, желающие сохранить компанию, а не оставлять её без денег на милость кредиторам)

Второй вариант развития событий, который, помимо прочего, может вытекать из первого – это «корпоративный развод» в суде. Очевидно, что это – один из самых истощающих сценариев, когда по тем или иным причинам (будь то недобросовестные действия одного из партнеров с целью навредить компании в целом и всем остальным или принятие необоснованных решений группой партнеров с целью избавиться от другого партнера против его воли и законных на то оснований) корпоративный конфликт, один из самых сложных видов споров, доходит до суда. В данном случае, стороны тратят очень много времени (сложные корпоративные конфликты разрешаются ни один год), ресурсов, и, в итоге, компания оказывается в процедуре банкротства, а её недобросовестных учредителей привлекают к ответственности. Если сценарии предыдущего раздела с натяжкой можно отнести к модели win-win, то данный сценарий определённо представляет собой пример lose-lose, поскольку обе стороны конфликта истощают свои финансовые ресурсы и тратят время. Кроме того, зачинщика конфликта, если компания не сможет пережить суд, привлекут к субсидиарной ответственности, то есть будут удовлетворять интересы кредиторов компании за счёт его личного имущества.

Третий вариант, по сути, можно назвать разновидностью сценария с судебным разбирательством. Вопрос лишь в крайностях. В данном варианте развития событий партнер (или группа партнеров) не настроен(а) взаимодействовать с другими партнерами, не готов(а) (продолжать) договариваться. Вместо этого, этой стороной конфликта предпринимаются действия по выводу активов без ведома других участников общества. Это – крайний вариант, поскольку не каждый пойдёт на это в открытую. А если и пойдёт, то шанс остаться незамеченным стремится к нулю. Поэтому, такие действия неизбежно повлекут признание их недействительными в судебном порядке. Однако, поскольку вывод активов – процесс довольно быстрый, по сравнению с тем же признанием действий недействительными (судебное разбирательство в арбитражных судах, которым подсудны такие дела, ведётся как минимум несколько месяцев, и это только в первой инстанции), фактически найти активы вовремя, хотя бы для того, чтобы спасти компанию, скорее всего будет уже невозможно. Недобросовестный партнер в дальнейшем может быть привлечён к субсидиарной ответственности в рамках банкротства, а также к уголовной ответственности, к примеру, за злоупотребление полномочиями (статья 201 Уголовного кодекса РФ).

В целом, надо понимать, что каждая из сторон для успешного «корпоративного развода» должна пойти на определённые уступки. Может показаться, что именно вас ущемили в правах, другая сторона сохранила больше ресурсов, потеряла меньше и т.д., но, на самом деле, именно так выглядит win-win. Идеальных разделов активов практически не встречается, да и в силу психологических особенностей восприятия человеком обстоятельств (наши суждения часто подвержены искажениям), идеально оценить и рассчитать потери и приобретения каждой из сторон невозможно.

Но, на мой взгляд, это не значит, что не стоит стремиться найти компромисс. Как раз лучше разойтись «полюбовно», если это возможно, так как в итоге значительно это уменьшит издержки каждой из сторон, а также позволит как можно скорее сконцентрироваться на развитии своего дела или поиске нового партнера.

Материал опубликован 24.08.2020 г. Ссылка на публикацию: http://www.esm-invest.com/ru/How-to-get-a-corporate-divorce-how-the-process-of-dividing-the-company-takes-place

Похожие статьи
Оставить заявку